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[历年真题] 全国2006年1月高等教育自学考试民事诉讼法学试题及答案

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发表于 2010-11-10 13:25:10 | 显示全部楼层 |阅读模式
全国2006年1月高等教育自学考试民事诉讼法学试题及答案
课程代码:00243

一、单项选择题(本大题共25小题,每小题1分,共25分)

1.能够引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的事实,可以分为(   C   )

A.积极的作为和消极的不作为         B.合法行为和违法行为

C.诉讼事件和诉讼行为               D.诉讼事件和民事行为

民事诉讼上的法律事实:能够引起民事诉讼法律关系产生、变更或者消灭的事实。

  1.诉讼事件:不以人的意志为转移而发生的事实。

  2.诉讼行为:结果的发生是在人的指导下产生的。

  ★区分两者的关键:看有没有人的意志因素,如果结合人的意志就称为行为;而没有结合到人的意志就称为诉讼事件。

2.外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的,中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利,实行(    A  )

A.对等原则B.相等原则C.平等原则D.同等原则

3.根据我国民事诉讼法的规定,院长担任审判长时,其回避决定人是(   A   )

A.审判委员会B.院长C.合议庭D.人民代表大会

4.下列民事案件中,应当一审终审的有(    D  )

A.简易程序审理的案件B.普通程序审理的案件C.上级人民法院提审的案件D.特别程序审理的案件

5.因港口作业发生的纠纷提起的诉讼,其管辖法院是(   C   )

A.被告住所地人民法院B.原告住所地人民法院C.港口所在地人民法院D.标的物所在地人民法院

6.基于当事人授权而享有诉讼代理权的人是(   A   )

A.委托代理人B.法定代表人C.指定代理人D.法定代理人

7.下列诉讼文书中,不适用留置送达的是(    C  )

A.判决书B.传票C.调解书D.裁定书

8.根据我国民事诉讼法的规定,下列不可以作为证人的是(   D   )

A.与案件有利害关系的人B.被剥夺政治权利的人C.未成年人D.不能正确表达意志的人

    第七十条  凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的,经人民法院许可,可以提交书面证言。
    不能正确表达意志的人,不能作证。

9.下列送达方式中,可以没有送达回证的是(   D   )

A.直接送达B.留置送达C.委托送达D.公告送达

10.对于实施了妨害民事诉讼行为的人决定拘留的,应当(   B   )

A.由法院自行看管B.交由当地公安机关看管C.交由当地司法行政部门看管D.交由当地监所看管

11.在财产保全中,保全标的若是季节性商品时,应当采取的保全措施是(   D   )

A.查封B.扣押C.提存D.变卖

12.在诉讼过程中,由法院主动依职权决定采取财产保全措施错误的,其损失(  C    )

A.由被保全人自己承担B.由被保全人的对方当事人赔偿C.由法院赔偿D.不需要赔偿

13.人民法院适用简易程序审理民事案件的审判组织形式是(  C    )

A.由审判员组成合议庭               B.由审判员与陪审员共同组成合议庭

C.由审判员独任审理                 D.由陪审员独任审理

14.下列裁定中,当事人不服可以提起上诉的有(   D   )

A.财产保全的裁定B.先予执行的裁定c.诉讼终结的裁定D.关于管辖权异议的裁定

15.下列情况中,法院应当裁定诉讼中止的是(   A   )

A.一方当事人因不可抗拒的事由不能参加诉讼的B.当事人临时提出回避申请的延期

C.需要通知新的证人到庭的                   D.必须到庭的当事人有正当理由没有到庭的延期

16.对于适用简易程序审理的案件,二审法院裁定撤销原判发回重审的,应当适用(  B    )

A.简易程序审理B.普通程序审理C.二审程序审理D.特别程序审理

17.在督促程序中,人民法院向债务人发出支付令后,应当裁定终结督促程序的情形是(  B    )

A.债务人自收到支付令之日起15日内清偿债务B.债务人自收到支付令之日起15日内提出书面异议

C.债务人收到支付令在法定期间内未提出异议的D.人民法院向债务人送达支付令,债务人拒绝接收

    第一百九十四条  人民法院收到债务人提出的书面异议后,应当裁定终结督促程序,支付令自行失效,债权人可以起诉。

18.公示催告案件的管辖法院是(  A  )

A.票据支付地的基层人民法院         B.票据支付地的中级人民法院

C.票据持有人住所地的基层人民法院   D.票据持有人住所地的中级人民法院

    第一百九十五条  按照规定可以背书转让的票据持有人,因票据被盗、遗失或者灭失,可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项,适用本章规定。
    申请人应当向人民法院递交申请书,写明票面金额、发票人、持票人、背书人等票据主要内容和申请的理由、事实。

19.甲某下落不明满四年,其子乙申请人民法院宣告甲某死亡,但其女丙不同意宣告死亡,法院(  B    )

A.应宣告甲某失踪B.应宣告甲某死亡C.不应宣告甲某死亡D.不应受理乙提出的申请

宣告死亡第一顺序人是配偶,第二顺序人是父母、子女,第三顺序人是其他的近亲属。在第一顺序人没有提出申请宣告死亡时,第二顺序人、第三顺序人是不能申请宣告死亡的。

20.和解协议合法有效并已经执行完毕,当事人反悔的,人民法院应(   A   )

A.作为执行结案处理B.重新执行原判决C.执行回转D.通过调解解决

21.下列情形中,法院应当裁定终结执行的是(    B  )

A.申请人表示可以延期执行的               B.申请人撤销申请的

C.案外人对执行标的提出了确有理由的异议的 D.作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承的

第二百三十三条  有下列情形之一的,人民法院裁定终结执行:
    (一)申请人撤销申请的;  (二)据以执行的法律文书被撤销的;
    (三)作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的;
    (四)追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的;
    (五)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的;
    (六)人民法院认为应当终结执行的其他情形。

22.甲公司根据生效判决书向法院申请强制执行。执行开始后,甲公司与乙公司达成和解协议。和解协议约定:将10万元债务减少为7万元,协议生效之日起1个月内还清。协议生效1个月后,乙公司并未履行协议的约定。下列做法正确的是(   D   )

A.甲就乙违反协议的行为,向乙住所地法院提起民事诉讼B.由法院执行和解协议

C.由法院依职权恢复判决的执行                       D.甲向法院申请恢复原判决的执行

23.人民法院生效的民事判决,由(   D   )

A.基层人民法院负责执行             B.中级人民法院负责执行

C.高级人民法院负责执行             D.第一审人民法院负责执行

24.涉外仲裁机构的裁决发生法律效力后,一方当事人不履行的,对方当事人可以向下列哪个机构申请执行?(    B  )

A.该仲裁机构住所地的中级人民法院   B.被申请人住所地或财产所在地的中级人民法院

C.作出裁决的机构                   D.上级仲裁机构

    第二百五十六条  当事人申请采取财产保全的,中华人民共和国的涉外仲裁机构应当将当事人的申请,提交被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院裁定。

25.外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,应由(   C   )

A.外国法院通过其驻华使领馆申请     B.当事人通过该国驻华使领馆申请

C.当事人向有管辖权的人民法院申请   D.外国法院向有管辖权的人民法院申请

第二百六十四条  人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定,如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内,当事人请求执行的,可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行,也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求外国法院承认和执行。
    中华人民共和国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决,当事人请求执行的,如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内,应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。

    第二百六十五条  外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行,也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求人民法院承认和执行。

二、多项选择题(本大题共5小题,每小题2分。共10分)

26.A县甲与B县乙运输公司在C县签订运输合同,约定由乙将货物由D县运到E县,因未在规定的时间内送达货物,甲准备将乙告上法院,本案的管辖法院可以是(   BDE   )

A.A县人民法院   B.B县人民法院   C.C县人民法院   D.D县人民法院   E.E县人民法院

    第二十八条  因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。

27.下列诉讼中,属于必要共同诉讼的是(   BD   )

A.同一交通事故赔偿案中,三个受害人作为共同原告状告的诉讼

B.因共有财产遭受他人侵害,全体共同财产人作为共同原告状告同一侵害人的诉讼

C.因作为债务人的企业法人分立,某一债权人以分立后的企业作为共同被告提起的诉讼

D.因债权债务关系发生纠纷,某一债权人以某个人合伙中的全体合伙人作为共同被告提起的诉讼

E.在一假种子坑农案件中,五户受害农户作为共同原告状告某一种子公司的诉讼

28.在某案件审理过程中,由于不满法官的决定,被告的代理律师对法官大打出手,此时,可以采取的强制措施有(  BCDE  )

A.拘传B.训诫C.责令退出法庭D.罚款E.拘留

    第一百零一条  诉讼参与人和其他人应当遵守法庭规则。
    人民法院对违反法庭规则的人,可以予以训诫,责令退出法庭或者予以罚款、拘留。
   人民法院对哄闹、冲击法庭,侮辱、诽谤、威胁、殴打审判人员,严重扰乱法庭秩序的人,依法追究刑事责任;情节较轻的,予以罚款、拘留。

29.根据民事诉讼法规定,申请公示催告必须符合的条件有(  ACD  )

A.申请宣告无效的票据须是依照规定可以背书转让的票据以及法定其他事项

B.情况紧急,不立即公示催告将会给申请人带来难以弥补的损失

C.申请公示催告的原因是票据等被盗、遗失或者灭失

D.申请人须是票据的最后持有人和法定的其他人

E.申请公示催告只能向票据持有人住所地的基层人民法院提出书面申请

申请公示催告的条件:
⑴ 须符合申请公示催告法定的适用范围;具体是指:规定可以背书转让的票据;依照法律规定可以申请公示催告的其他事项。
⑵ 须具备申请公示催告的法定事由;即可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失;
⑶ 申请人须适格;即须是可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失之前的最后持有人以及法律规定的其他人;
⑷ 须向有管辖权的法院提出书面申请;即票据支付地的基层人民法院。

30. 下列有关执行的说法,正确的是(  ABC  )

A.执行案件因当事人提出申请而开始执行

B.申请执行的期限,双方或一方当事人是公民的为一年

C.作为执行根据的法律文书具有确定性和给付性的特点

D.执行管辖与诉讼管辖并无不同

E.能够作为执行根据的法律文书只能是发生法律效力的判决和裁定

三、名词解释(本大题共5小题,每小题4分,共20分)

31.民事诉讼法:指国家制定的,规范法院和一切诉讼参与人在审理民事案件过程中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总和。

32.陪审制度:指审判机关吸收法官以外的社会公众参与案件审判的制度。

33.管辖恒定:指原告起诉时,若受诉法院依民事诉讼法规定享有对本案的管辖权,则此后不论确定管辖的事实在诉讼中发生何种变化,均不影响受诉法院对本案所享有的管辖权。

34.先予执行:指民事诉讼法所规定的为了解决某些迫切需要,先予判决之前执行的一种特殊的执行制度。

35.默示协议管辖:指涉外民事诉讼当中,被告对原告起诉的法院不提出异议,并应诉答辩的,视为承认该人民法院为有管辖权的法院。

四、简答题(本大题共3小题,每小题6分,共18分)

36.简述适用拘传的条件。

答:(1)拘传的对象只能是必须到庭的被告或给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人,以及必须到人民法院接受询问的被执行人或被执行人的法定代表人或负责人。

(2)必须经过人民法院两次传票传唤。(3)必须是无正当理由拒不到庭的。

37.简述督促程序的特征。

答:(1)专门性。适用范围是债权人请求给付金钱和有价证券的案件;适用条件主要有债务已到履行期、债权人与债务人没有其他债务纠纷、支付令能够送达债务人。

(2)非讼性。在督促案件的审理过程中,仅有一方当事人即债权人,债务人并不参加审理;督促程序因债权人的申请而开始,并非以起诉开始;原则上不开庭审理,无需法庭辩论,即法院仅依据申请人提供的事实证据,作书面上的审查。
   (3)简捷性。实行独任制,无需法庭辩论,公作书面审查;实行一审终审,支付令发出后,债务人若在法定期间内对支付令不提出异议又不履行其债务的,则该支付令即具有既判力和强制执行力。

38.简述执行异议的概念及其提起的条件。

答:在执行过程中,案外人对执行标的主张实体权利,对执行根据或执行对象提出不同意见的制度,称为执行异议。提起执行异议的条件:

  (1)有权提起执行异议的只能是案外人;

  (2)提起执行异议的内容必须是对执行标的主张实体权利;

  (3)执行异议必须在执行程序开始后到执行结束前提出;

  (4)执行异议一般应以书面方式提出。

五、论述题(本大题15分)

39.试述民事诉讼中的反诉。

答:反诉是指在已经进行的诉讼过程中,被告以本诉的原告作为被告,向本诉的受诉法院提出的与本诉的诉讼标的有直接联系的独立的诉讼请求。有如下特征:

(1)反诉对象的特定性。即只能由本诉的被告针对原告向法院提出。

(2)反诉请求的独立性。反诉不因本诉的撤销而受影响。

(3)反诉目的的对抗性。即被告提起反诉的目的在于抵销、动摇或吞并本诉原告所主张的民事权益,或者使本诉原告的诉讼请求部分或全部地失去作用。

(4)反诉的请求和理由与本诉具有牵连性。

提起反诉的条件:(1)反诉只能由本诉的被告向本诉的原告提起;

(2)反诉应当在本诉提起之后辩论终结之前提出;

(3)反诉应当向本诉的受诉法院提出;

(4)反诉与本诉之间具有牵连关系。

六、案例分析题(本大题12分)

40.李某曾向张某借人民币4万元,因为二人是朋友关系,张某没有要李某出具借条。当张某索要借款时,李某拒不承认曾有借款一事。无奈中,张某愤而向人民法院提起诉讼。开庭过程中,张某拿出李某写给他的一封信,称在该信中李某提及借款一事,可以作为借款的证据。

问:(1)张某称在该信中李某提及借款一事,可以作为借款的证据。此时,该信作为借款的证据是民事诉讼法规定的哪一类证据?为什么?

答:该信作为借款的证据属于民事诉讼法规定的书证。因其是以信中的文字内容作为借款的证据。

(2)李某辩称该信不是他写的,信上的字迹可以为证。此时,该信作为是否是李某所写的证据属于民事诉讼法规定的哪一类证据?为什么?

答:此时属于物证,其是用信上文字的外部特征和痕迹来证明。

(3)法院将该信指定某研究所进行“认定”,要求其作出信上的字迹是否是李某所写的报告。最后,该研究所作出书面报告,“认定”该信是李某所写。那么该研究所所作的书面报告是民事诉讼法规定的哪一类证据?为什么?

答:此处属于证据中的鉴定结论。法院无法判断时,会把这些专门性问题交给鉴定机构,让其对这个案件做出专业性的判断。这种专业性的判断就是鉴定结论。
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