全国2004年1月高等教育自学考试民法学试题及答案

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全国2004年1月高等教育自学考试民法学试题及答案
课程代码：00242

一、单项选择题(本大题共30小题，每小题1分，共30分)

1.甲于1995年6月1日失踪，其妻乙于2002年5月1日向人民法院申请宣告甲死亡，人民法院发出寻找失踪人甲的公告一年后，于2003年7月1日判决宣告甲死亡。甲的死亡日期应为(  D  )

  A.1995年6月1日     B.2002年5月1日  C.2003年5月1日     D.2003年7月1日

宣告死亡时间的确定：被宣告死亡的，判决宣告之日为其死亡的日期。

2.下列民事行为中，属于附肯定的延缓条件的民事法律行为的是(  C  )

  A.甲与乙约定：若甲未调回本地，就将老家一间房屋卖给乙

  B.甲与乙约定：若乙将丙杀害，则甲将钻石戒指一枚赠送给乙

  C.甲与乙约定：甲的儿子考上大学，就将一间房屋出租给乙

  D.甲与乙约定：天下雨乙就送给甲一件雨衣

3.甲、乙夫妻两人运一批“芝加哥”牌轮滑鞋到外地销售，到达后恰逢乙患重病，急需大笔钱住院治疗。甲无法筹措到住院的钱，而轮滑鞋一时之间又无法销售。丙得知此情况后，向甲表示愿意以极低的价格全部购买。甲为解燃眉之急，不得不接受丙提出的条件，将全部轮滑鞋卖给丙，结果损失惨重。该买卖轮滑鞋的行为属于(  B  )

  A.效力未定的民事行为  B.可撤销、可变更的民事行为  C.有效的民事行为  D.无效的民事行为

可撤消、可变更民事行为的种类：1、重大误解的民事行为。  2、显失公平的民事行为。

3、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背其真实意思的情形下所为的民事行为。

4.甲公司委托自然人乙代其在外地购买电脑，乙以甲的名义与丙签订电脑买卖合同后，发现当地有一种十分畅销又物美价廉的电扇，遂利用甲交给的盖有甲公司公章的空白合同书，以甲的名义与丁签订了一份电扇买卖合同。该电扇买卖合同(  A  )

  A.若甲进行追认方为有效  B.若甲接受丁履行的电扇方为有效

  C.若丁主张撤销方为无效  D.确定有效，丁无权主张撤销

5.甲外出探亲，临时委托邻居乙照看房屋。一日，乙进入甲房，发现大厅一角放有一盆鲜花，因久未见阳光而开始发黄。乙出于好心，将花盆移放到窗外晒太阳。不巧一阵大风将花盆吹落，恰好砸在楼下与丙吵架的丁的肩上，造成丁的财产损失2000元。对该损失应当承担赔偿责任的是(  A  )

  A.甲    B.甲、乙  C.乙       D.甲、乙、丙

6.因紧急避险造成损害的，如果险情是由于人为的原因引起的，对此种民事责任，应由( B   )

  A.紧急避险人承担                B.引起险情发生的人承担

  C.紧急避险人不承担或者适当承担  D.紧急避险人和引起险情发生的人共同承担

7.下列情况中不能被认为是一方同意履行债务从而产生诉讼时效中断的法律效力的有(  D  )

  A.请求延期履行    B.支付利息  C.提供履行债务的担保D.债务人丧失民事行为能力

诉讼时效中断的事由：（1）提起诉讼。（2）权利人提出要求。（3）义务人同意履行义务

8.下列行为中属于侵犯自然人肖像权的是(  C  )

  A.为报道新闻时事而拍摄并发表照片  B.为科学研究目的使用自然人肖像

  C.未经许可将某女演员肖像制作挂历  D.公安机关为通缉罪犯而使用其照片

9.甲欲转让其所有的一个随身听，与乙签订了买卖合同，但未交付。后因丙出价更高，于是甲又与丙订立买卖合同，且交付了该随身听。此时，对该随身听享有所有权的人是(  C  )

  A.甲      B.乙  C.丙      D.乙和丙

10.在财产共同共有关系中，每个共有人享有权利、承担义务的标的是(  B  )

  A.共有财产的收益   B.全部共有财产  C.其占有的共有财产D.各自出资的财产

《民法通则》第七十八条 财产可以由两个以上的公民、法人共有。

　　共有分为按份共有和共同共有。按份共有人按照各自的份额，对共有财产分享权利，分担义务。共同共有人对共有财产享有权利，承担义务。

　　按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。

11.甲、乙、丙共有一辆汽车，其中甲、乙主张该共有为按份共有，而丙则主张该共有为共同共有。如果不能证明该汽车是按份共有的，则(  D  )

  A.可以推定为按份共有B.可以推定为共同共有 C.应当按多数共有人的主张决定 D.应当认定为共同共有

财产共有人对共有性质有争议，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，而无法查清的，一般情况下都按共同共有认定处理，另外对财产为共同共有还是个人所有有争议，又难以查清的，一般也按共同共有财产认定处理。

12.甲作为出租人与乙签订房屋租赁合同，之后甲又以该房屋作抵押，与丙银行签订抵押合同，则(  D  )

  A.甲与乙的租赁合同有效，甲与丙的抵押合同无效

  B.甲与乙的租赁合同有效，经乙同意，甲与丙的抵押合同也有效

  C.甲与乙的租赁合同无效，甲与丙的抵押合同有效

  D.甲与乙的租赁合同有效，甲与丙的抵押合同也有效，但是甲应当将房屋抵押的情况书面告知乙

13.下列有关用益物权的判断中，错误的是(  C  )

  A.用益物权的标的物只能是不动产   B.用益物权的行使以占有标的物为前提

  C.用益物权具有物上代位性           D.用益物权主要是就物的使用价值对物进行支配

用益物权：是指对于他人之物，以物的使用收益为目的而设立的物权。具有如下法律特征：

1、用益物权具有用益性。2、用益物权具有独立性。3、用益物权具有占有性。4、用益物权的客体是不动产。

担保物权：是指以确保债权的实现为目的，于债务人或第三人的特定财产或权利上所设定的物权。特征：

1、担保物权具有变价受偿性。　2、担保物权具有从属性。

3、担保物权具有不可分性。　　4、担保物权具有物上代位性。

14.甲将其所有的房屋抵押给乙，向乙借款20万元，并依法进行了抵押登记。后来甲的房屋因火灾而毁损，保险公司依保险合同赔偿了甲35万元，则(  C  )

  A.应认定甲、乙之间的抵押关系中止  B.应认定甲、乙之间的抵押关系已解除

  C.甲、乙之间的抵押关系继续有效，应以保险公司赔偿款项中的20万元作抵押

  D.甲、乙之间的抵押关系继续有效，应以保险公司的全部赔偿款项35万元作抵押

15.甲、乙、丙三人买了一辆汽车跑运输，因营运亏损，遂决定终止其共有关系，在分割共有财产时，谁也不愿意要汽车。因此，民法上处理该汽车的方法应为(  A  )

  A.变价分割   B.实物分割  C.作价补偿    D.降价处理

共有物的分割方法：实物分割；变价分割；作价补偿

16.甲承包了一片苹果园，并从苹果树上收取苹果500公斤。甲对苹果的取得属于(  D  )

  A.善意取得   B.恶意取得C.继受取得  D.原始取得

我国的原始取得包括：收益、劳动生产、孳息、添附、无主财产、拾得遗失物、漂流物、失散的饲养动物、发现隐藏物、埋藏物、先占、善意取得、没收、征收、税收、征用。

我国的继受取得包括：买卖，赠与，继承，互易，受遗赠。

17.甲、乙签订一份买卖合同，约定乙的供货义务由丙承担，丙同意并将货物交付给甲，但后来甲发现该批货物质量有问题，则甲应(  B  )合同相对性

  A.要求丙承担违约责任B.要求乙承担违约责任 C.要求乙、丙承担违约责任D.要求丙更换货物

18.甲加油站与乙石油公司签订了一份汽油买卖合同，总价款13万元，并约定乙石油公司应于2003年2月前交付汽油，甲加油站向乙公司支付了2.5万元定金（总价款的19%）。但合同签订后，直至合同履行期满乙公司仍未交付汽油。于是，甲加油站要求乙公司返还定金。对此，下面说法正确的是(  A  )

  A.双方约定的定金数额合法有效  B.石油公司只应返还加油站定金2.5万元

  C.双方约定的定金数额无效      D.石油公司不应返还加油站定金2.5万元

定金的成立条件：1、定金合同以主合同的有效成立为前提。2、定金合同以定金的交付为成立要件。

   3、定金的数额由当事人确定，但不得超过主合同标的额的20%。

   4、定金的给付标的原则上为金钱，但当事人有特别约定时，也可以给付替代物作定金。

19.王某在工商银行的自动柜员机取钱时，因机器故障而多得1000元。王某用这1000元做小生意而获利500元。一个月后工商银行发现了此事实，要求王某退回，此时(  B  )

  A.王某应当返还给银行1000元  B.王某应当返还给银行1000元，同时还应返还1个月的利息

  C.王某应返还给银行1500元    D.甲无需返还

20.利华公司和阳安公司签订了一份煤炭买卖合同，双方约定由利华公司向阳安公司供应煤炭，阳安公司在货到后5天内付款，京朗公司作为阳安公司按期付款的保证人，但在保证合同中对保证方式没有约定。利华公司按约定交付了煤炭以后，阳安公司逾期未付货款，此时，利华公司(  B  )

  A.应先要求阳安公司支付货款，阳安公司拒绝时可要求京朗公司承担保证责任

  B.既可以要求阳安公司支付货款，也可以要求京朗公司承担保证责任

  C.应将煤炭买卖合同提请法院审判或仲裁，并对阳安公司的财产依法强制执行，如仍不能清偿债务的才能要求京朗公司承担保证责任

  D.对煤炭买卖合同提请审判或仲裁后，可以对阳安公司和京朗公司的财产依法申请强制执行

1、一般保证：是指当事人在保证合同中约定，只有在债务人不能履行债务时，才由保证人代为履行的保证方式。

2、连带责任保证：是指债务人在主合同规定履行期届满而没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人承担责任。

如果当事人对保证方式没有约定或约定不明确，则按连带责任保证承担保证责任。

21.丙向乙借款10万元，乙又向甲借款10万元，经过协调由丙直接向甲偿还。下列说法正确的是(  A  )

  A.如果甲、乙协商同意再通知丙，为债权让与

  B.如果甲、乙协商同意还需丙同意，方为债权让与

  C.如果甲、丙订立协议，再得到乙的同意，为债务承担

  D.如果甲、乙、丙订立一个协议，为债权债务的概括承受

《合同法》第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

债权让与：是指不改变债的内容，债权人将其享有的债权转移于第三人享有。

债务承担：是指不改变债的内容，债务人将其负担的债务转移于第三人负担。

概括承受：是债权债务的承受人完全代替出让人的法律地位，成为债的关系的新的当事人。

概括承受的类型：分为两种情况，合同承受和企业合并。

22.甲公司欠乙公司10万元货款，后甲公司因经营不善而为乙公司兼并。则甲、乙之间的债权债务关系消灭后的原因是(  B  )

  A.抵销       B.混同  C.债务免除  D.债务更新

23.何某死亡，遗产由其妻王某和两个孩子何明、何亮继承。何某死亡之时王某已怀孕，为胎儿保留继承份额人民币1万元。胎儿出生后死亡，则这1万元应由(  D  )

A.王某、何明、何亮三人继承 B.王某继承1/2，何明与何亮继承1/2 C.由何明与何亮继承D.由王某继承

（1）第一顺序：配偶、子女及其直系晚辈血亲、父母、对公婆或岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或女婿。

（2）第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

24.当下面的几种继承方式发生冲突时，按高效力到低效力排列应是(  C  )

  A.法定继承、遗嘱继承和遗赠、遗赠扶养协议  B.遗嘱继承和遗赠、遗赠扶养协议、法定继承

  C.遗赠扶养协议、遗嘱继承和遗赠、法定继承  D.遗嘱继承和遗赠、法定继承、遗赠扶养协议

25.被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承，则代位继承(  A  )

A.仅适用于法定继承B.不适用于法定继承C.可以适用于遗嘱继承D.既适用于法定继承，也适用于遗嘱继承

26.林某有子小强9岁，小强淘气异常。一日小强在邻居王某的鱼缸边玩耍时，另一邻居张某对小强说：“把鱼缸砸了，里面的金鱼归你。”小强听完当即捡起一块石头将鱼缸砸破。对于王某的损失应由(  A  )

  A.张某承担   B.林某承担  C.小强承担  D.林某与张某共同承担

27.甲出资12万元，乙出资18万元在海边共同购置了一幢二层别墅，并约定双方轮流居住，在甲居住期间别墅因地基灌进海水而倒塌，砸伤了丙。对于丙的损失应(  A  )

  A.由甲、乙二人负连带赔偿责任  B.由甲对丙负赔偿责任

  C.由乙对丙负赔偿责任          D.由甲、乙按出资比例对丙负赔偿责任

28.下列侵权民事责任的形式中，属于财产性民事责任形式的是(  D  )

  A.消除影响    B.恢复名誉  C.赔礼道歉D.返还原物

29.李某从某超市买了一瓶啤酒，开启时瓶体爆炸，李某的双手被划破，花去医药费800元。后来经法院查明，李某开瓶没有过错，而是厂家的啤酒瓶质量不合格，因气温高而爆炸。对于此案下面说法正确的是( B )

  A.李某只能向某超市要求赔偿  B.李某可以选择向某超市或啤酒厂要求赔偿

  C.李某只能向啤酒厂要求赔偿  D.某超市若赔偿了李某，则无法向啤酒厂追偿

30.王某为一新闻记者，在农村采访时见一老汉精神饱满，便征得老汉的同意为其照了一张相片。后来某杂志看中了这张照片，认为它反映了农村老人的精神面貌，便将这张照片放大之后作为了一期杂志的封面，封面上没有相关报道。后来老汉被人告知此事，怕被别人误以为其在做广告，老汉气病了。该杂志社的行为(  B  )

  A.是正常的新闻报道，不构成侵权  B.侵害了老汉的肖像权

  C.侵害了老汉的名誉权            D.侵害了老汉的健康权

二、多项选择题(本大题共5小题，每小题2分，共10分)

31.甲公司需50台数码相机，与乙公司业务员丙取得联系后，双方约定乙公司供给甲公司数码相机50台。丙未请示单位就答应下来，并在甲公司给的空白支票填上30万元的金额汇到乙公司账户内。乙公司先后给甲公司40台数码相机。甲公司催促乙公司继续供货或退回剩余款项。乙公司声称此事系丙个人所为，公司不承担责任。下列有关此案的说法正确的有(  BC  )

  A.丙未受委托以乙公司名义与甲公司订立购销数码相机合同，属无权代理

  B.丙在代理权限内以乙公司名义与甲公司订立购销数码相机合同，该合同有效

  C.乙公司接受货款，交付数码相机，是对丙无权代理行为的追认

  D.丙和乙公司都存在过错，应对甲公司承担连带责任

  E.买卖数码相机的行为纯属丙个人行为，乙公司不承担任何责任

32.非因民事法律行为而发生物权变动的有(    BD    )

  A.继承B.强制执行  C.买卖D.公用征收  E.先占

民事法律行为：是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为，是民事主体实施的以发生法律后果为目的的合法行为。

特征： （1）民事法律行为是民事主体实施的以发生一定民事法律后果为目的的行为。；

（2）民事法律行为是以意思表示为要素的行为； （3）民事法律行为是能发生当事人预期法律后果的合法行为。

先占：是指占有人以所有的意思，占有无主动产而取得所有权的法律事实。先占属于事实行为，先占人并不以具有完全民事行为能力为限。须具备以下三条件：先占的标的物须为无主物；先占的无主财产须为动产；先占人须以所有的意思占有无主财产

33.甲与信用社签订借款合同，约定：若甲种植的油菜欠收，信用社则借给甲2千元。借款合同签订后，甲游手好闲，疏于对油菜耕作管理，结果油菜毫无收成。因此，甲与信用社的借款合同(  CD  )

  A.条件成就，信用社应履行义务        B.条件成就，但信用社不必履行义务

  C.条件不成就，信用社可拒绝履行义务  D.条件不成就，双方借款合同不生效力

  E.属于可变更、可撤销的合同

34.债务人原则上应以债的标的物履行，不得以其他标的物替代，但在满足一定条件下，可以代物清偿，这些条件包括(   ABDE     )

  A.须有债权存在  B.须经当事人同意  C.债务人履行通知义务即可

  D.他种给付是代替原定给付的  E.他种给付与原定给付是属不同种类的

代物清偿：是以他种给付代替原定给付的清偿。代物清偿须满足以下条件：

1、须有债权存在。2、他种给付与原定给付是属不同种类的。3、他种给付是代替原定给付的。 4、须经当事人合意。

35.2002年5月，某电力公司经批准架设的10万伏高压电路线与某甲的私有平顶房屋之间垂直距离大于4米。2002年7月，某甲未经有关部门批准，擅自将平顶房加高为三层半楼房，东边的三楼阳台与高压电线之间最近距离约40厘米，电力公司对此也未加制止。一日某甲的邻居某乙在东边三楼阳台上乘凉时触电受伤。对于某乙的损失(  BCD  )

  A.电力公司不应承担责任，因其无过错  B.电力公司即使无过错也应承担责任

  C.某甲应承担一定的过错责任          D.如果是由某乙自己故意造成的，电力公司可不承担责任

  E.由电力公司与某甲、某乙分担责任

三、简答题(本大题共5小题，每小题6分，共30分)

36.简述地役权的法律特征。

答：地役权的特征：（1）是存在于他人土地上的物权；（2）是为需役地的勉励而设定的物权；

（3）是具有从属性的物权；      （4）是具有不可分性的物权。

37.简述法人民事权利能力的法律特征。

答：民事权利能力特点如下：（1）始于成立，终于消灭；（2）受法人自然属性的限制；（3）互相有差异性。

民事行为能力的特点如下：（1）与其民事权利能力在存续时间上是一致的；

（2）范围受其目的和经营范围的限制；（3）由法人机关或者代表人实现的。

38.我国《继承法》中规定的遗嘱的法定形式有哪些?

答：（1）公证遗嘱；（2）自书遗嘱；（3）代书遗嘱；（4）录音遗嘱；（5）口头遗嘱。

39.简述债的发生原因。

答：债的发生的原因：（1）合同。（2）不当得利。（3）无因管理。（4）侵权行为。（5）缔约过失。

40.留置权成立的积极要件有哪些?

答：成立的积极要件：（1）须债权人占有一定财产。（2）债权人占有的财产须为债务人的动产。

（3）须债权人的债权与债务人的债务间有联系。（4）须债权已届清偿期。

成立的消极条件：（1）当事人有不得留置的事先约定。（2）留置债务人的财产违反公共秩序或善良风俗。

（3）行使留置权与债权人所承担的义务相抵触。

（4）留置财产与债务人交付财产前或交付财产时的指示相抵触。

四、论述题(本大题共10分)

41.试述物权公示、公信原则。

答：（1）公示原则是指当事人以公开方式使公众知晓物权变动的事实。即物权的变动必须与一定的标志结合起来，使第三人能够从外部加以识别。
　　公信原则是指物权变动的公示方式所表现的物权即使与真实的权利状态不负，法律仍承认其具有与真实物权存在的相同效果。
　（2）坚持公示公信原则，主要是为了保护当事人之间的交易关系，保护物权的利益，维护交易的安全和秩序。

五、案例分析题(本大题共2小题，每小题10分，共20分)

42.甲和乙是某公司职工，两人同住一个宿舍。因工作需要，公司派遣甲去公司设在北京的办事处工作六个月。甲在临行时，将自己的一个台式电脑交给乙保管和使用。二个月后，甲给乙打电话，说自己在北京买了一台“DELL” 牌笔记本电脑，家中的那个台式电脑可以适当价格卖掉。本公司的另一员工丙得知该消息后，找到乙，表示愿意买下甲的那个台式电脑，但是又不愿多出钱。因此，丙便对乙说：“你可以打电话告诉甲，说他台式电脑的显示器出了毛病，图象有点模糊，要求他降低价格出售。”乙当时有点犹豫，但是考虑到自己和丙的关系非常好，因此便按照丙的意思给甲打了电话。甲信以为真，便电话告诉乙说，如果电脑的显示器坏了，可以降低价格把电脑卖掉。于是，乙便以1000元的低价将甲的台式电脑卖给了丙。甲从北京返回后，得知事情真相，要求丙返还台式电脑。丙答复说，5天前已以2000元的价格卖给了丁。经查，丁买下电脑时对以上情况并不知情，2000元的价格与市价相差无几。

问：(1)乙、丙买卖台式电脑的行为属于什么性质的行为？效力如何？

答：乙、丙买卖台式电脑的行为属于代理人与第三人恶意串通损害本人利益的行为，该行为无效。

(2)甲可以请求乙、丙承担什么责任？

答：甲可以请求乙、丙共同承担损害赔偿责任。

(3)丁能否取得对台式电脑的所有权?为什么？

答：丁能取得对台式电脑的所有权。丁基于交易行为、支付了对价并实际占有了该电脑，且是在不知情的情况下买下此台式电脑

的，已经善意取得了该电脑的所有权。

43.2000年10月15日华悦公司与信用社签订了一份贷款合同，约定：信用社提供给华悦公司50万元作为流动资金，期限1年，自2000年10月15日至2001年10月15日。合同签订后，信用社向华悦公司放贷50万元。2001年10月15日合同到期后，华悦公司因经营不善，无力偿还借款本息。另外查明，恒升公司欠华悦公司货款80万元，2001年5月1日到期，但恒升公司一直没有清偿，华悦公司也一直未积极追讨。

问：(1)信用社是否可以行使代位权?为什么?

答：信用社可以行使代位权。华悦公司对信用社的债务已经无力偿还，而对恒升公司的债权到期后却一直没有追讨，信用社基于其对华悦公司享有的债权和为了保全债权，可以对华悦公司的债务人恒升公司主张权利。

代位权：指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。

(2)如果信用社可以行使代位权?其应以谁的名义来行使？如何行使？

答：信用社应以自己的名义行使代位权。信用社只能通过向法院提起诉讼才能有效行使，而非直接向次债

务人（恒升公司）行使。

(3)如果信用社可以行使代位权，其行使权利的范围多大？权利行使的效果如何？

答：信用社只能在华悦公司的借款范围内行使代位权。信用社可直接受领恒升公司的清偿，其行使的效果直接归属于华悦公司。

代位权的行使：行使主体是债权人，以保全债权人的债权必要为其限度。

代位权行使的效力：债权人代位行使的效果直接归属债务人。债权人可直接受领次债务人的清偿。